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浮動抵押禁止再抵押嗎

2022-03-15 CPA 1603人瀏覽
老師回答
浮動抵押并不禁止再抵押,法律規定浮動抵押應當登記,如果不登記就不可以對抗善意第三人,這也說明可以再次設立普通的抵押權。
浮動抵押,是一種特別抵押,指抵押人將其現在和將來所有的全部財產或者部分財產上設定的擔保,在行使抵押權之前,抵押人對抵押財產保留在正常經營過程中的處分權。浮動抵押的概念來源于英國衡平法院在司法實踐中發展出來的一種特殊的抵押制度。
特點
浮動抵押區別于通常意義上的固定抵押,它不以特定的或可以確定的財產之上設立抵押其主要的特點為:
第一,標的屬于抵押人現有或將有的全部財產。
第二,這些財產在抵押人的日常生產經營中處于不斷變動的狀態之中。
第三,在被抵押人或其代理人在將來會采取某種動作之前,抵押人可以以通常的方法繼續經營。
優勢
浮動抵押
浮動抵押的優勢在于:首先,浮動抵押作為一種以將有和現有財產為標的的擔保物權制度,無疑擴大了可以作為擔保的財產范圍。其次,在抵押權人行使抵押權之前浮動抵押人擁有對被抵押財產的自由處分權,因此兼顧正常經營和融資的需要。此外,實現抵押權時,接管人制度的存在,亦可以保持企業的整體存在,不至于被迫出賣,拍賣企業,能夠充分發揮企業的價值。
劣勢
浮動抵押的劣勢主要在于浮動抵押人具有自由處分被抵押財產的權利,造成抵押標的具有不穩定性,擔保權人的利益處于不穩定狀態,不利于其利益的實現。
制度規定
浮動抵押是一種創立于英國衡平法的擔保制度,具有鮮明的英美法特點,普遍應用于公司發行債券的擔保,在成文法中主要規定在公司法和破產法中,在美國則出現在《統一商法典》中。由于浮動抵押的特殊性,在大陸法系一般均作為特殊擔保對待,一般規定于單行法中,例如日本就將浮動抵押制度規定于《企業擔保法》中。中國《香港公司條例》和《澳門商法典》中都有關于浮動抵押的規定。
制度特點
關于浮動抵押制度的具體運作,以英國為例,具有以下幾個特點:
第一,浮動擔保權的當事人。有資格設立浮動擔保權的債務人必須是依法成立的商事公司,非商事公司以及自然人、合伙組織不能設立。而且,債務人只能以自己的全部資產設立浮動擔保權。
第二,浮動擔保權的內容。擔保人的權利主要有:⑴公司仍可繼續進行經營活動,其經營活動不受設立浮動擔保權的影響;⑵公司有權為繼續經營目的在擔保財產上設立其他性質的擔保權,如設立固定擔保權、質權等;⑶公司有權自由處分擔保財產,而不必事先取得擔保權人的同意。其主要義務有:⑴妥善保管、合理經營公司所有的財產;⑵按照規定的用途使用貸款;⑶按照合同約定的期限歸還貸款及利息;⑷合同規定的其他義務。如擔保權人可以在合同中約定債務人不得在某些重要財產上設立其他擔保權,非經債權人同意不得低價出售公司財產等。擔保權人的主要權利有:⑴有權根據約定了解公司的生產經營狀況和使用貸款的情況;⑵按期收回貸款及利息;⑶當債務人逾期不能履行或有違反合同約定之行為的情形時,有權行使擔保權。其義務主要是按約定提供貸款。
第三,浮動擔保權的登記。根據英國公司法的規定,公司設立浮動擔保必須進行登記,否則無效。在英國,設立有專司公司登記的注冊官。依據1989年修正的《公司法》第94條規定:“公司注冊官應該為每一個公司保存一份他認為形式合適的登記冊,來登記公司財產提供的擔保。”進行登記是公司的法定義務,在設立浮動擔保權時公司必須把簽署的債務負擔的特定資料連同擔保文件一起交付給擔保權人,由擔保權人負責進行登記。根據英國公司法的有關規定,擔保權人應在產生債務負擔之日起5個星期內將登記的有關資料遞交給公司注冊官進行登記。
第四,浮動擔保權的無效。根據英國公司法的規定,下列情形下設立的浮動擔保權無效:⑴未經公司注冊官的登記;⑵公司在設立浮動擔保權后十二個月內進入清算,且公司在設立浮動擔保權之初并無償債能力。債權人取得浮動擔保權后,可基于下列情形行使擔保權:⑴公司停止營業或進入清算;⑵擔保人委托接管人或申請法院指定接管人;⑶債務人違約,不能按期履行債務。當擔保人在設立浮動擔保的個別財產上再設立固定擔保權,如抵押權、質權時,其效力優先于原設立的浮動擔保權。
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